• 法律知识:新证券法之公开发行

    2020-03-17 13:50

    公开发行全面推行注册制
     
    新《证券法》贯彻落实十八届三中全会关于注册制改革的有关要求和十九届四中全会完善资本市场基础制度要求,全面推行注册制。在总结科创板并试点注册制的经验基础上,对证券的发行制度进行了修改和完善。新《证券法》授权国务院对证券发行注册制的具体范围、实施步骤进行规定,为有关板块和证券品种分步实施注册制留出了必要的法律空间。同时,新《证券法》还精简优化了证券发行的条件来方便优质企业高效融资。
     
    注册制  
     
    新《证券法》第九条规定:公开发行证券,必须符合法律、行政法规规定的条件,并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门注册。而旧《证券法》规定为:公开发行证券,必须符合法律、行政法规规定的条件,并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准。
     
    新《证券法》不再规定核准制,全面推行注册制。根据国务院办公厅印发的《关于贯彻实施修订后的证券法有关工作的通知》(国办发〔2020〕5号),提出要稳步推进证券公开发行注册制,主要分为三点内容:
     
    一是分步实施股票公开发行注册制改革。证监会要会同有关方面,进一步完善科创板相关制度规则,提高注册审核透明度,优化工作程序。研究制定在深圳证券交易所创业板试点股票公开发行注册制的总体方案,并积极创造条件,适时提出在证券交易所其他板块和国务院批准的其他全国性证券交易场所实行股票公开发行注册制的方案,相关方案经国务院批准后实施。在证券交易所有关板块和国务院批准的其他全国性证券交易场所的股票公开发行实行注册制前,继续实行核准制。
     
    二是落实好公司债券公开发行注册制要求。依据修订后的证券法规定,公开发行公司债券应当依法经证监会或国家发展改革委注册。
     
    三是完善证券公开发行注册程序。
     
     公开发行的认定  
     
    根据新《证券法》第九条规定,有下列情形之一的为公开发行:
     
    (一)向不特定对象发行证券;
     
    (二)向特定对象发行证券累计超过二百人,但依法实施员工持股计划的员工人数不计算在内;
     
    (三)法律、行政法规规定的其他发行行为。
     
    员工持股计划是企业完善其治理结构,将企业、股东和员工的利益一致化,使企业员工和管理层的动力得到充分激发的重要制度之一。然而,过去对于员工人数较多的企业,在员工持股计划和股权激励制度的实行当中,受到“首次公开发行企业股东人数不得超过200人上限”要求的限制,只能压缩员工持股计划人数,使得激励效果不足。
     
    而相较于旧《证券法》,新《证券法》在发行对象人数方面增加了“依法实施员工持股计划的员工人数不计算在内”的规定,有利于员工持股计划的实施。
     
      首次公开发行新股的条件  
     
    根据新《证券法》第十二条规定,公司首次公开发行新股,应当符合下列条件:
     
    (一)具备健全且运行良好的组织机构;
     
    (二)具有持续经营能力;
     
    在旧《证券法》以及三审稿中,该项规定为:“具有持续盈利能力,财务状况良好”。
     
    (三)最近三年财务会计报告被出具无保留意见审计报告;
     
    在旧《证券法》以及三审稿中,该项规定为:“最近三年财务会计文件无虚假记载,无其他重大违法行为”。
     
    (四)发行人及其控股股东、实际控制人最近三年不存在贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序的刑事犯罪;
     
    该项规定相较于旧《证券法》以及三审稿为新增规定。
     
    (五)经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。
     
    新《证券法》还规定上市公司发行新股(包括公开发行与非公开发行),应当符合证监会规定的条件,具体管理办法由证监会规定;公开发行存托凭证(CDR)也应当符合首次公开发行新股的条件以及证监会规定的其他条件。
     
     公开发行公司债券的条件  
     
    根据新《证券法》第十五条规定,公开发行公司债券,应当符合下列条件:
     
    (一)具备健全且运行良好的组织机构;
     
    (二)最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息;
     
    (三)国务院规定的其他条件。
     
    相较于旧《证券法》,新《证券法》新增了上述第一项,并删除了以下条件:
     
    (一)股份有限公司的净资产不低于人民币三千万元,有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元;
     
    (二)累计债券余额不超过公司净资产的百分之四十;
     
    (三)筹集的资金投向符合国家产业政策;
     
    (四)债券的利率不超过国务院限定的利率水平。
     
    新《证券法》规定公开发行公司债券筹集的资金,必须按照公司债券募集办法所列资金用途使用;改变资金用途,必须经债券持有人会议作出决议。公开发行公司债券筹集的资金,不得用于弥补亏损和非生产性支出。
     
    对于上市公司发行可转债,新《证券法》规定其应当符合上述条件外,应当符合经国务院批准的证监会的有关规定,但是上市公司通过收购本公司股份的方式进行公司债券转换的除外。
     
    限制条件
     
    对于不得再次公开发行公司债券的情形,新《证券法》在第十七条中做了如下规定:
     
    (一)对已公开发行的公司债券或者其他债务有违约或者延迟支付本息的事实,仍处于继续状态;
     
    (二)违反本法规定,改变公开发行公司债券所募资金的用途。
     
    相较于旧《证券法》与三审稿,删除了“前一次公开发行的公司债券尚未募足”的情形。